未申请年休假视为放弃的规定合法吗法务共享

作者：法务共享律师
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已不记得有多少次的公开课互动交流环节，学员们问到我这个问题：公司在规章制度中规定年休假必须在某个时间节点前休完，如果员工未申请休假，则视为员工放弃，这样的规定是否合法有效？

也有人问不申请年休假会不会过期作废，会不会自动清零，其实和上面这个问题是一个意思。

现结合年休假条例相关规定及司法实践做个具体分析，供参考。

一、员工满足了资格条件即可享受年休假

《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。

享受年休假的资格条件是员工“连续工作满12个月以上”。《人力资源和社会保障部办公厅关于<企业职工带薪年休假实施办法>有关问题的复函》（人社厅函[2009]149号）的文件，文中答复：“职工连续工作满12个月以上”，既包括职工在同一用人单位连续工作满12个月以上的情形，也包括在不同用人单位连续工作满12个月以上的情形。

而享受天数则按照累计工作年限计算，累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。

我们可理解为年休假属法定权利，任何单位不得采用任何形式剥夺或限制。

二、单位有安排的义务，员工无申请的义务

在员工符合年休假享受资格的情况下，员工休年休假，需要员工主动向单位提出申请吗？

《职工带薪年休假条例》第五条规定，“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。”《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定，用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。

可见，在休假安排上，用人单位负有主动安排职工年休假的义务，员工并无申请的义务。即使用人单位的规章制度规定休假需员工主动申请，在员工未提出申请的情况下，亦不能免除用人单位主动安排员工休假的义务。
从司法实践看，司法机关也普遍不支持这种不申请即“视为放弃”的规定。我们来看几个判例：
广东高院（2015）粤高法民申字第2128、2129号裁定：《企业职工带薪年休假实施办法》第10条规定，用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。顺丰公司的《员工考勤管理规定》列明“未于规定时间内休完则自动作废”与上述法律规定明显冲突，其以其内部规定为由认为无需支付年休假工资缺乏法律依据，本院不予采纳。

北京三中院（2016）京03民终13257号判决认为：中信红河公司上诉主张亓云华每年应享受带薪年休假5天，且其在中信红河公司工作期间没有提出休年休假的申请，视为其自动放弃休假，无需向其支付未休年休假工资。对此本院认为，按照《企业职工带薪年休假实施办法》，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。...中信红河公司仅以亓云华未申请休假而视为其放弃年休假的主张，缺乏法律依据，本院不予采信。

沈阳中院（2015）沈中民五终字第1207号判决：本院认为，我国《职工带薪年休假条例》第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。”安排劳动者年休假是用人单位的法定义务，沈阳汉科公司主张劳动者未申请休假，视为其放弃休假没有法律和事实依据。

珠海中院（2015）珠中法民一终字第500号判决：享受年休假或在没有休年休假时获得相应的工资报酬是劳动者的法定权利，珠海方正科技高密电子有限公司关于“员工未提出申请休年假的，未休完年假过期自动作废”的规定违反了上述法规的规定，为无效之规定。

所以，不管是基于法条的理解还是司法实践，用人单位规定员工不休年休假视为放弃的规定都是不合法的。

当然，时光无法倒流，员工在一个休假年度未休假，客观上无法回到过去重新补假。实务中有两种处理方式，一是双方在自愿基础上协商在下年度弥补上年度未休天数；另外一种是由用人单位采用折现方式支付未休年休假工资，即按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬（注：300%包含用人单位已支付职工正常工作期间的工资收入）。

三、可“视为放弃”年休假的情形

《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第二款规定，用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。

从上述规定可以看出，能视为员工放弃年休假的情形是用人单位主动安排时，员工书面提出不休年休假，这种情况可视为员工放弃年休假。注意：这里的“放弃”是明示放弃，不是默示，更不能推定放弃。
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但从实践看，这种傻到不要年休假的员工并不容易遇到，何况，用人单位还负有举证义务，需提交员工书面放弃年休假的证据，注意，是书面放弃的证据！别心存幻想了！

当然，如果你真的有这个证据，另当别论。

四、时效抗辩：变相的“视为放弃”

劳动者主张权利是有时效限制的，这里的变相“视为放弃”不等于真的放弃，仅代表用人单位取得时效抗辩权利而已，这涉及到各地司法实践对主张未休年休假工资的时效起算点的理解，大家结合地方裁判意见把握吧：）